Согласно статье 3 Закона Украины «О предотвращении коррупции» субъектами, на которых распространяется действие Закона, являются, в частности, должностные лица юридических лиц публичного права.
На указанных лиц распространяются ограничения относительно использования служебных полномочий или своего должностного положения, получения подарков, возложены обязанности по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, передачи в управление другого лица принадлежащих им предприятий и корпоративных прав, подачи деклараций лиц, уполномоченных на выполнение функций государства или местного самоуправления.
В то же время, в действующем законодательстве отсутствует определение понятия «должностное лицо юридического лица публичного права», а также не определены критерии и порядок отнесения лиц к числу должностных.
В связи с этим, 19 января 2017 года в парламенте зарегистрировали Проект Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предотвращении коррупции» (относительно определения должностного лица юридического лица публичного права) №5672. Необходимость принятия законопроекта вызвана необходимостью законодательного определения понятия «должностное лицо юридического лица публичного права», критериев и порядка отнесения лиц к числу должностных.
Так, на официальном веб-сайте Национального агентства по вопросам предотвращения коррупции в рубрике «Законодательство» раздела «Декларирование» размещены Разъяснения относительно применения отдельных положений Закона, касающихся мер финансового контроля, утвержденное решением Национального агентства от 11 августа 2016 года № 3.
Так, пунктом 3 указанного Разъяснения определено, что под «должностными лицами юридических лиц публичного права» следует понимать работников юридических лиц публичного права, которые наделены должностными полномочиями осуществлять организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции. Определяющим при этом является объем функций (обязанностей) соответствующего работника.
Однако, частью 3 статьи 65 Хозяйственного кодекса Украины, предусмотрено, что руководитель предприятия, главный бухгалтер, члены наблюдательного совета, исполнительного органа и других органов управления предприятия согласно уставу являются должностными лицами этого предприятия. При этом уставом предприятия должностными лицами могут быть признаны и другие лица.
Таким образом, указанное понятие используется в различных отраслях права, законодательство не содержит единого подхода в его определении, что негативным образом отражается на практике применения норм антикоррупционного законодательства.
При этом, отсутствие закрепления на законодательном уровне понятия «должностное лицо юридического лица публичного права», может привести к различной его трактовки специально уполномоченными субъектами в сфере противодействия коррупции и позволит им по собственному усмотрению определять критерии отнесения лиц к числу должностных, что в свою очередь может привести как к неодинаковому применению норм антикоррупционного законодательства и злоупотреблений при исполнении своих полномочий. Таким образом, существует значительный риск нарушения основополагающих прав и свобод человека и гражданина. Согласно статье 19 Конституции Украины, в Украине признается и действует принцип верховенства права. В этом смысле следует еще раз обратить внимание, что в отношении должностных лиц юридических лиц публичного права действуют определенные законом ограничения и обязанности, за нарушение и несоблюдение которых наступает административная и/или уголовная ответственность. В связи с этим, действующий закон не дает возможности четко определить границы правомерного поведения должностных лиц юридических лиц публичного права так и специально уполномоченных субъектов в сфере противодействия коррупции. Это в свою очередь, означает несоответствие закона принципу правовой определенности как базовой составляющей конституционного принципа верховенства права.
Проектом Закона предлагается внести изменения в Закон Украины «О предотвращении коррупции», согласно которых, определено понятие должностного лица юридического лица публичного права, а также критерии отнесения лиц к числу должностных, а именно – наличия организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций.
Наряду с этим, законопроектом предусмотрено, что порядок определения должностных лиц в юридических лицах публичного права будет устанавливаться специализированным антикоррупционным органом – Национальным агентством по вопросам предотвращения коррупции.
